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2017-01-04
新三板掛牌企業(yè)國有股份轉讓履行評估、報批等手續(xù)的必要性淺析
相較于未上市/掛牌公司或上市公司,國資管理部門以及全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)(簡稱“全國股轉系統(tǒng)”)對于掛牌企業(yè)國有股份轉讓履行手續(xù)并沒有明確規(guī)定,在實務操作中,國有股份轉讓存在著“不上不下”的尷尬。
因此,筆者通過分析現(xiàn)有相關規(guī)定,結合項目經驗,就新三板掛牌企業(yè)國有股份轉讓應履行的手續(xù)提出相關的規(guī)范建議。國有股權轉讓的一般規(guī)定根據《企業(yè)國有資產法》(主席令第5號)、《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》(國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、財政部令第3號)、《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》、《企業(yè)國有產權交易操作規(guī)則》(國資發(fā)產權[2009]120號)等法律法規(guī)的明確規(guī)定,為避免國有資產流失,企業(yè)在進行國有股權轉讓時一般應履行資產評估、報主管部門審批、掛牌交易等手續(xù)。
首先,轉讓方應當委托具有相關資質的資產評估機構依照國家有關規(guī)定進行資產評估;其次,資產評估結果經主管部門核準或備案后,作為確定國有產權轉讓價格的參考依據;再次,產權轉讓需在各省市指定的產權交易所掛牌轉讓,綜合考慮投標方(潛在受讓方)的報價、相關性等綜合因素后確定。整個轉讓過程中需取得國有資產監(jiān)督管理機構(國資委或具有相應權限的機構)的同意。其中,轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的,報本級人民政府批準。此外,在產權交易過程中,當交易價格低于評估結果的90%時,應當暫停交易,在獲得相關產權轉讓批準機構同意后方可繼續(xù)進行。
上市公司國有股份轉讓相關規(guī)定已在新三板掛牌的公司,其企業(yè)性質已經變化為非上市公眾公司,與一般的非上市/掛牌企業(yè)在開放程度上具有本質區(qū)別。在判斷新三板國有股權履行程序問題時我們不妨再參考下已在上交所、深交所上市的公示的國有股份是如何操作的。
中國證監(jiān)會與國務院國資委于2007年上市公司國有股份轉讓事項聯(lián)合頒布《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會令(第19號))。辦法中將上市公司國有股份轉讓的審批與定價按不同情形分別予以規(guī)定:
1、中央國有及國有控股企業(yè)、有關機構、部門、事業(yè)單位轉讓上市公司股份對國民經濟關鍵行業(yè)、領域和國有經濟布局與結構有重大影響的,由國務院國有資產監(jiān)督管理機構報國務院批準。
2、地方國有及國有控股企業(yè)、有關機構、部門、事業(yè)單位轉讓上市公司股份不再擁有上市公司控股權的,由省級國有資產監(jiān)督管理機構報省級人民政府批準后報國務院國有資產監(jiān)督管理機構審核。
3、在條件成熟時,國務院國有資產監(jiān)督管理機構應按照《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》的要求,將地方國有及國有控股企業(yè)、有關機構、部門、事業(yè)單位轉讓上市公司股份逐步交由省級國有資產監(jiān)督管理機構審核(根據國務院2014年3月發(fā)布的《國務院關于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》,地方國有股東所持上市公司股份的轉讓,下放地方政府審批)。
4、國有控股股東通過證券交易系統(tǒng)轉讓上市公司股份,同時符合以下兩個條件的,由國有控股股東按照內部決策程序決定,并在股份轉讓完成后7個工作日內報省級或省級以上國有資產監(jiān)督管理機構備案:
(1)總股本不超過10億股的上市公司,國有控股股東在連續(xù)三個會計年度內累計凈轉讓股份(累計轉讓股份扣除累計增持股份后的余額,下同)的比例未達到上市公司總股本的5%;總股本超過10億股的上市公司,國有控股股東在連續(xù)三個會計年度內累計凈轉讓股份的數(shù)量未達到5000萬股或累計凈轉讓股份的比例未達到上市公司總股本的3%。
(2)國有控股股東轉讓股份不涉及上市公司控制權的轉移。
5、國有參股股東通過證券交易系統(tǒng)在一個完整會計年度內累計凈轉讓股份比例未達到上市公司總股本5%的,由國有參股股東按照內部決策程序決定,并在每年1月31日前將其上年度轉讓上市公司股份的情況報省級或省級以上國有資產監(jiān)督管理機構備案;達到或超過上市公司總股本5%的,應將轉讓方案逐級報國務院國有資產監(jiān)督管理機構審核批準后實施。
國有股東協(xié)議轉讓上市公司股份的價格應當以上市公司股份轉讓信息公告日(經批準不須公開股份轉讓信息的,以股份轉讓協(xié)議簽署日為準,下同)前30個交易日的每日加權平均價格算術平均值為基礎確定;確需折價的,其最低價格不得低于該算術平均值的90%。
新三板掛牌企業(yè)國有股份轉讓現(xiàn)狀及建議目前全國股轉系統(tǒng)以及國有資產監(jiān)督管理對于掛牌企業(yè)國有股份轉讓并沒有明確相適應的規(guī)定,在實務操作中,國有股份轉讓存在著“不上不下”的尷尬。
拋開國有經濟對國計民生等關鍵行業(yè)的控制等考慮因素,國有股份轉讓的諸多限制歸根到底是為了確保交易價格公允,防止國有資產流失。這點可以從上市公司國有股份轉讓規(guī)定上略窺一二。上市公司國有股份轉讓的相關規(guī)定中對價格限制較少,大多是在股份比重、轉讓事項本身審批或備案等方面予以規(guī)定。原因就在于上市公司的股票是在交易所二級市場上交易,可以在充分公正透明的環(huán)境下進行競價交易,理論上所有的股民都在參與競價,能夠最大程度的發(fā)現(xiàn)股份價值。
反觀新三板掛牌企業(yè),其本質是沒有上市的公眾公司,股票在全國股轉系統(tǒng)流通交易。由于投資者的高門檻限制,其日交易量、流動性遠遠不及滬深交易所,價格發(fā)現(xiàn)機制還沒有充分、完全地建立。
目前新三板存在著協(xié)議轉讓和做市轉讓兩種交易方式。協(xié)議轉讓可細分為兩種:定價委托和成交確認委托。定價委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價格買賣不超過其指定數(shù)量的股票的命令。成交確認委托是指投資者買賣雙方達成成交協(xié)議,或投資者擬與定價委托成交,委托主辦券商以制定價格和數(shù)量與指定對手方確認成交的指令。不管是定價委托還是成交確認委托,協(xié)議轉讓充分實現(xiàn)了轉讓雙方的價格決定權和協(xié)商權,市場自由度非常高。協(xié)議轉讓的高自由度也催生了國有股份隨意定價乃至低價轉讓的可能及風險。而做市轉讓是掛牌公示的做市商作為買賣對手方,每天進行股票的買賣報價以及買入和賣出,掛牌企業(yè)采用做市交易的,其一般存在多家做市商。相較于協(xié)議轉讓,做市轉讓可以較大提升股票流動性,促使股票價格更趨近與實際價值。
結合經辦項目經驗,筆者建議根據轉讓方式的不同分別履行不同的手續(xù):
一、采用協(xié)議轉讓方式的掛牌公司國有股份轉讓,建議在轉讓前先進行評估或以尚在有效期內的評估數(shù)據作為參考,并就轉讓事項本身連帶轉讓價格報主管部門審批;
二、采用做市轉讓方式的掛牌公司國有股份轉讓,建議參考《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》中規(guī)定,要求轉讓方履行事后備案手續(xù)。這其中又可因轉讓方控股股東或參股股東地位的不同而予以區(qū)別規(guī)定。如對于國有參股股東,其通過證券交易系統(tǒng)在一個完整會計年度內累計凈轉讓股份比例未達到上市公司總股本5%的,由其按照內部決策程序決定,并在每年1月31日前將其上年度轉讓上市公司股份的情況報省級或省級以上國有資產監(jiān)督管理機構備案。對于轉讓價格是否必須要評估且報批,筆者認為基于新三板目前的部分價值發(fā)現(xiàn)功能以及多家做市商基于自由且專業(yè)投資者身份而進行的報價,可以將做市商報價視為公允價值。當然,如果該價格與掛牌企業(yè)公開披露的財務數(shù)據存在明顯差異的,則需要進行資產評估確定公允價值。
三、至于是否應在產權交易所掛牌交易,筆者認為掛牌交易的初衷是為了吸引更多投資者報價,充分發(fā)現(xiàn)價值。新三板作為全國性的交易市場,其市場廣闊度、監(jiān)管程度等均高于作為區(qū)域性市場的各省市產權交易所。因此,不論是協(xié)議轉讓還是做市轉讓,如無明確規(guī)定,筆者建議無需在產權交易所掛牌交易。更何況,通過區(qū)域產權交易所掛牌交易效率較低,甚至會出現(xiàn)“投標人”不符合新三板投資者資格的情形。
四、最后,建議全國股轉系統(tǒng)及國資管理部門協(xié)商盡快就掛牌企業(yè)國有股份轉讓出臺明確規(guī)定,以規(guī)范市場轉讓行為,避免國有資產流失的同時保證市場交易的活躍有效性。
(文章摘自2016年1月4日《PE實務》)
圖片來源:找項目網