混改所有制改革是國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革的重要實現(xiàn)形式，目前在國企改革三年行動中，混合所有制改革作為核心內(nèi)容，正在加速推進、提質(zhì)升級。在實際的混改所有制改革過程中，有些國有企業(yè)的管理層想?yún)⑴c本企業(yè)的混改所有制改革，管理層收購就成為經(jīng)常考慮的方法。那管理層收購在新一輪國企改革中能操作嗎?

管理層收購，英文為Management Buyout，簡稱MBO。是指公司的管理層收購本公司的股權(quán)，實現(xiàn)從管理者向股東轉(zhuǎn)變，并取得公司實際控制權(quán)的一種方式。所以，本質(zhì)上來說，管理層收購是一種產(chǎn)權(quán)改革的重要形式，最終也實現(xiàn)了所有制的混合。所以，管理層收購是混合所有制改革。

作為國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革的形式之一，管理層收購曾經(jīng)非常熱鬧。早在1999年，四通集團就率先探索管理層收購，然后隨著國有企業(yè)改革的不斷推進，國有企業(yè)開始退出一般競爭性領(lǐng)域，在這個過程中出現(xiàn)了大量的管理層收購，包括美的、深方大、宇通客車、鄂爾多斯等都采取了管理層收購的方式。但在國資監(jiān)管法律法規(guī)不健全的情況下，這種管理層收購也產(chǎn)生了很多的問題，比如定價偏低、暗箱操作、杠桿收購等，導(dǎo)致出現(xiàn)了大量的反對聲音。這在當年也產(chǎn)生了著名的“郎顧之爭”。2004年8月9日，時任香港中文大學教授的郎咸平在上海復(fù)旦大學發(fā)表題為《在“國進民退”的盛宴中狂歡的格林柯爾》的演講，直指顧雛軍以“安營扎寨、乘虛而入、反客為主、投桃報李、洗個大澡、相貌迎人、借雞生蛋”7種手法卷走了國家的財富，接著媒體紛紛跟進，顧雛軍強硬反擊。但很快顧雛軍出事了，2005年顧雛軍被正式拘留，2008年法院一審判決顧雛軍有期徒刑12年，隨著顧雛軍的入獄，郎顧之爭落幕。郎顧之爭對管理層收購影響深遠。2005年4月11日，國資委及財政部聯(lián)合發(fā)布關(guān)于印發(fā)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》的通知(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]78號)，標志著管理層收購一個時代的結(jié)束和一個新時代的開始。從2005年一直到現(xiàn)在，管理層收購極為謹慎，案例是越來越少。

國有企業(yè)的管理層想要參與混合所有制改革，獲得國有企業(yè)的股權(quán)甚至是控股權(quán)。這種產(chǎn)權(quán)改革的形式跟員工持股有本質(zhì)的不同。目前來說管理層收購已經(jīng)有了完善的法律法規(guī)與監(jiān)管體系，所以依法合規(guī)的進行管理層收購是可行的。當然，現(xiàn)在的管理層參與混合所有制改革所面臨的監(jiān)管體系是完全跟以前不同的，現(xiàn)在的政策必須要認真解讀。

一、轉(zhuǎn)讓標的限制

對向管理層轉(zhuǎn)讓股權(quán)來說，現(xiàn)在可以探索中小型國有及國有控股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓，禁止大型國有及國有控股企業(yè)及所屬從事該大型企業(yè)主營業(yè)務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)和上市公司的國有股權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓。簡單說，中小型企業(yè)可以探索，但大型企業(yè)絕對禁止。

二、收購或轉(zhuǎn)讓主體的限制

按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》的規(guī)定，管理層是指轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)及標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)直接或間接持有單位負責人以及領(lǐng)導(dǎo)班子其他成員。“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓”是指向管理層轉(zhuǎn)讓，或者向管理層直接或間接出資設(shè)立企業(yè)轉(zhuǎn)讓的行為。

由此可以看出，管理層既可以是標的企業(yè)的企業(yè)負責人及領(lǐng)導(dǎo)班子其他成員，也可以是上級公司的企業(yè)負責人及領(lǐng)導(dǎo)班子成員，都在管理層范圍內(nèi)。同時，管理層可以以自然人的身份承接股權(quán)，也可以以其設(shè)立或控制的企業(yè)作為股權(quán)承接方，但不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)。

同時，對于管理層來說，有以下行為的不能參與：

1、經(jīng)審計認定對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負有直接責任的;

2、故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)，或者在轉(zhuǎn)讓過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響標的企業(yè)凈資產(chǎn)的;

3、向中介機構(gòu)提供虛假資料，導(dǎo)致審計、評估結(jié)果失真，或者與有關(guān)方面串通，壓低資產(chǎn)評估結(jié)果以及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的;

4、違反有關(guān)規(guī)定，參與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機構(gòu)委托等重大事項的;

5、無法提供受讓資金來源相關(guān)證明的。

三、操作程序的限制

1、嚴格審計、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估工作。國有產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)當嚴格按照國家規(guī)定委托中介機構(gòu)對轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)進行審計，其中標的企業(yè)或者標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位的法定代表人參與受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當對其進行經(jīng)濟責任審計。

2、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機構(gòu)委托等重大事項應(yīng)當由有管理職權(quán)的國有產(chǎn)權(quán)持有單位依照國家有關(guān)規(guī)定統(tǒng)一組織進行，管理層不得參與。

3、場內(nèi)交易，管理層與其他擬受讓方平等競買。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓必須進入經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)選定的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行，并在公開國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息時詳盡披露管理層參與的事項。

四、資金的限制

管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時，應(yīng)當提供其受讓資金來源的相關(guān)證明，不得向包括標的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。

簡單說，空手套白狼不可能，以企業(yè)向銀行貸款不可能，必須要自己籌措資金，還必須要提供資金的來源。

五、身份限制

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓后仍保留有國有產(chǎn)權(quán)的，參與受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的管理層不得作為改制后企業(yè)的國有股股東代表。相關(guān)國有產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定，選派合格人員擔任國有股股東代表，依法履行股東權(quán)利。

簡單說，參與受讓后，管理層想要一手托兩家，還擔任國有股股東代表不可能，身份必須要轉(zhuǎn)換。

顯然，管理層收購是混合所有制改革的一種實現(xiàn)形式。但管理層收購/轉(zhuǎn)讓也有巨大的不確定性，有可能忙乎半天股權(quán)沒有競買到。另外，審計、定價、交易、融資等規(guī)范透明的操作也讓管理層收購成本大大增加，甚至都很難解決資金來源問題，也會讓管理層在現(xiàn)實的操作中增加很大的難度，再加上監(jiān)管趨嚴，管理層收購的現(xiàn)實可行性降低不少。管理層要想成功MBO，那必須要認真思考籌劃，與集團、國資監(jiān)管機構(gòu)等相關(guān)各方充分溝通，研究政策、尋找合理模式與途徑，否則失敗概率極大。

來源:微信公眾號“國企視點”

作者:加省 資深國資國企研究專家

圖片來源：找項目網(wǎng)

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