2015年11月4日，國務(wù)院常務(wù)會議要求加快推進“僵尸企業(yè)”清理，任務(wù)重要而迫切。目前全國上下“大鬧僵尸”。本律師結(jié)合多年的實務(wù)經(jīng)驗，對“僵尸企業(yè)”清理常見問題予以總結(jié)歸納，以期對正在積極推進的“僵尸企業(yè)”清理工作有所幫助。

　　

　　一、關(guān)于股東會召開的通知問題

 

　　決定清理“僵尸企業(yè)”一般需要其股東會的決議。絕大部分僵尸企業(yè)股東會因股東信息不準確等原因不能順利召開或者形成的決議存在法律瑕疵。為防范風(fēng)險，本人認為，首先應(yīng)到公司登記機關(guān)調(diào)取相關(guān)股東的登記信息，按照登記信息進行有據(jù)可查的現(xiàn)場送達、郵寄送達等，同時，對于自然人股東，還應(yīng)至公安局調(diào)查其相關(guān)戶籍信息，并按照該信息再次送達通知，最后進行登報通知。如此之后，召開股東會的通知將不存在法律障礙。

 

　　二、未及時清算的法律責(zé)任

 

　　很多“僵尸企業(yè)”被吊銷多年，一直未依法清算注銷，“僵而不死”。“僵尸企業(yè)”未及時清算，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東、公司的實際控制人將面臨承擔(dān)賠償責(zé)任或連帶責(zé)任的風(fēng)險。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡稱《公司法司法解釋二》)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權(quán)人主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。由此可見，“僵尸企業(yè)”除是企業(yè)集團的“出血點”外，對限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東、公司的實際控制人也有較大的法律風(fēng)險。

 

　　三、未到期的出資視為到期

 

　　《公司法》規(guī)定，股東應(yīng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額，允許股東約定繳納的期限，但公司出現(xiàn)一定情形，未到期的出資將“加速到期”�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制�！豆�司法司法解釋二》規(guī)定，公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及尚未屆滿繳納期限的出資。另外，如“僵尸企業(yè)”的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人可以向未繳出資股東以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

 

　　四、集團“僵尸”而下屬企業(yè)不“僵尸”的處理

 

　　實踐中經(jīng)常會遇見集團“僵尸”而其子企業(yè)不“僵尸”的情形。該類問題的處理較為復(fù)雜，應(yīng)通盤考慮。如“僵尸企業(yè)”未被吊銷營業(yè)執(zhí)照，可通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式進行處置;如已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，應(yīng)及時組織清算，列入清算財產(chǎn)，由清算組或管理人依法處置。

 

　　五、關(guān)于職工經(jīng)濟補償?shù)膯栴}

 

　　職工安置是“僵尸企業(yè)”清理中一項非常重要的工作，職工是否得到妥善安置往往是衡量一個“僵尸企業(yè)”清理成功與否的重要標志。職工安置的主要內(nèi)容包括解除職工勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金，補繳長期拖欠職工的基本養(yǎng)老金、基本醫(yī)療保險金、失業(yè)保險金、生育保險金、工傷保險金、補充醫(yī)療保險、離退休醫(yī)療保險等各項社會保險費用，補發(fā)長期拖欠職工的基本生活費，償還集資款、抵押金等。支付經(jīng)濟補償是職工安置的一項重要內(nèi)容。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的，或者用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整，依法進行裁員的，應(yīng)當(dāng)向職工支付經(jīng)濟補償。 經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄�工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀�過十二年。月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。因此，僵尸企業(yè)出現(xiàn)上述情況時，須依法向職工支付經(jīng)濟補償。

 

　　六、破產(chǎn)企業(yè)勞動爭議訴訟無須仲裁前置

 

　　根據(jù)《勞動法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，仲裁前置是勞動爭議處理的一般性程序設(shè)計。但根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。因此當(dāng)“僵尸企業(yè)”進入破產(chǎn)程序后，勞動爭議訴訟無須仲裁前置，應(yīng)向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

 

　　七、銀行以放棄抵押財產(chǎn)優(yōu)先權(quán)提前獲得部分清償?shù)膯栴}

 

　　債權(quán)債務(wù)的處理始終是清理“僵尸企業(yè)”的重點，而銀行借款往往是“僵尸企業(yè)”債務(wù)中的重中之重。在破產(chǎn)案件中，因安置職工等各種原因，銀行自愿或不自愿的需要放棄抵押財產(chǎn)的優(yōu)先權(quán)，提前獲得部分清償。對此，建議管理人能按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，向債權(quán)人委員會報告，未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院，以免引起其他債權(quán)人的異議，“好事未辦好”。

 

　　八、關(guān)于資產(chǎn)處置的問題

 

　　國有“僵尸企業(yè)”產(chǎn)權(quán)處置，除依法協(xié)議轉(zhuǎn)讓外，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等法律法規(guī)和相關(guān)政策文件的規(guī)定，應(yīng)通過規(guī)定的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行掛牌交易，公開征集受讓方，征集產(chǎn)生的受讓方為兩個以上的，轉(zhuǎn)讓采用招標、拍賣等公開競價方式交易。在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定進行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準機構(gòu)同意后方可繼續(xù)進行。國有企業(yè)實物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織，須通過產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)資產(chǎn)處置電子商務(wù)平臺公開進行。國有全資企業(yè)之間的轉(zhuǎn)讓，可以協(xié)議方式進行。

 

　　人民法院拍賣處置企業(yè)資產(chǎn)的，根據(jù)《 最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》，拍賣應(yīng)當(dāng)確定保留價。拍賣保留價由人民法院參照評估價確定;未作評估的，參照市價確定，并應(yīng)當(dāng)征詢有關(guān)當(dāng)事人的意見。人民法院確定的保留價，第一次拍賣時，不得低于評估價或者市價的百分之八十;如果出現(xiàn)流拍，再行拍賣時，可以酌情降低保留價，但每次降低的數(shù)額不得超過前次保留價的百分之二十。

 

　　九、關(guān)于清償順序

 

　　在自行清算中，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

 

　　在破產(chǎn)清算中，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金;破產(chǎn)人欠繳的除前述規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

 

　　十、聘請專業(yè)、負責(zé)任的中介機構(gòu)

 

　　“僵尸企業(yè)”清理是一項復(fù)雜的工作，涉及法律、審計、評估等方方面面，需要聘請專業(yè)、負責(zé)任的中介機構(gòu)協(xié)助工作，依法規(guī)范操作，切實維護各方利益，不留后患。

 

文章摘自2016年10月23日《新三板法商研究院》

圖片來源：找項目網(wǎng)

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